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用人单位可以与劳动者约定「末位淘汰」吗?优质

643次浏览| 2022-06-28 19:17:17 更新
来源:互联网
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不可以,公司采用末位淘汰制,实质是用人单位单方面解除劳动合同。末位淘汰制的结果是无论如何考核,工作绩效如何,必然存在“末位”的员工,但末位并不等于不能胜任工作,即无论是否符合任职要求都会被辞退,违反了《劳动合同法》规定的用人单位解除权,因此无效。

末位员工确实不能胜任工作的,可以根据《劳动合同法》第40条第(2)项规定对其进行培训或调整工作岗位,之后还不能胜任的,才可以解除劳动合同。试用期解除劳动合同,只要证明劳动者不符合录用条件就可以解除。国家劳动和社会保障部劳动工资司副司长董平12日在深圳表示,很多单位和企业采用的“末位淘汰制”是没有法律依据的,《劳动合同法》中企业解除合同的情形中没有包括“末位淘汰制”。董平是在参加富士康科技集团《劳动合同法》专题论坛时作上述表示的。他说,考核不合格与不胜任工作是两回事,因为考核末位,用人单位单方面解除劳动合同关系是不合理的。

因为可能有100个人参与考核,结果大家都超过了80分,都完成一定的工作任务,这时就不能借口员工不胜任工作而将其解雇。董平说,现在不少企业乐于采用“末位淘汰制”。在《劳动合同法》中已删去了“双方当事人可约定劳动合同的终止条件”这一条。用人单位终止劳动合同,只能依据《劳动合同法》第四章列举的情形,其中并无“末位淘汰”一项。当然,如果员工完成不了考核,企业将其调换工作岗位,或者进行培训再上岗是可以的。

单纯的末位淘汰制肯定是违法劳动合同法的,用人单位行使随意解除权的情形本来就少,而且法定条件也很苛刻,用单纯的末位淘汰制而不设定一定的条件,用人单位最后吃不了兜着走。

但是,也有这么设计的:在劳动合同签订时,与劳动者约定每半年会对在岗职工进行一次岗位评测,同时还签订了岗位说明书,列明了岗位职责的工作量(职责比较模糊,工作量可以根据历年数据设计)。随后用人单位通过职代会制定了制度、成立了一个员工绩效管理委员会,根据制度规定,在工作半年时对在岗职工进行一次岗位评测,经评测,一个班组里可能恰好就有三五个人完不成工作量(事先设计好的)或者绩效考核在合格水平之下。对这三五个人,随后进行调岗调薪(注意合理性),在新的岗位又经过了半年,还是进行岗位评测,如果这三五个人中仍有人不胜任工作,则与之解除劳动合同。

综上,这是一种变相的末位淘汰制,为的是提高职工的积极性,避免怠工现象,但是根据劳动合同法的规定设计了两次考核,便规避了一些规定。

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法院生效裁判认为:为了保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系,《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》对用人单位单方解除劳动合同的条件进行了明确限定。原告中兴通讯以被告王鹏不胜任工作,经转岗后仍不胜任工作为由,解除劳动合同,对此应负举证责任。根据《员工绩效管理办法》的规定,“C(C1、C2)考核等级的比例为10%”,虽然王鹏曾经考核结果为C2,但是C2等级并不完全等同于“不能胜任工作”,中兴通讯仅凭该限定考核等级比例的考核结果,不能证明劳动者不能胜任工作,不符合据此单方解除劳动合同的法定条件。

虽然2009年1月王鹏从分销科转岗,但是转岗前后均从事销售工作,并存在分销科解散导致王鹏转岗这一根本原因,故不能证明王鹏系因不能胜任工作而转岗。因此,中兴通讯主张王鹏不胜任工作,经转岗后仍然不胜任工作的依据不足,存在违法解除劳动合同的情形,应当依法向王鹏支付经济补偿标准二倍的赔偿金。

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